推荐你真的懂实习生用工吗

作者杨良更新于：2016-07-28 09:26 23816

在校生到用人单位进行实习工作，用人单位支付一定的报酬，双方当事人是劳动关系还是劳务关系，是否需要为实习生缴纳社会保险，因工作出现伤害后是否能被认定为工伤，在司法实践中，目前仍存在争议。以下从实习的模式、实习生身份界定、实习风险防范几方面阐述用人单位如何尽量规避使用实习生带来的风险。

1、不同实习模式差异

随着当前教育模式不断贴近企业的用人需求，实习的目的从单一的理论实践逐步发展到带薪社会实践、获取就业机会等多种模式（参见下表）。

表实习的三种模式对比

你真的懂实习生用工吗

随着学生就业压力的不断增大，学生实习的目的更多地倾向于和今后就业相结合。同时，用人单位也愿意开放更多的实习机会，安排学生在一些非重要的岗位实习，在实习过程中能够有更多的时间考察、培养、选拔优秀人才并进行储备。

2、实习生身份的界定

实习生与用人单位属于劳务关系还是劳动关系，首先要判断实习生是否属于劳动者。劳动者在法律上一般要满足同时以下几个要素：

l达到法定年龄，即年满16岁；

l行为自由，自愿与用人单位建立劳动关系；

l以从事社会劳动获取收入作为主要生活来源。

按照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知（劳部发[1995]309号）第12条“在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”的规定，可以不将实习生与用人单位的关系不认定为劳动关系。实习生一般与用人单位签订的是《实习协议》或《劳务协议》，且实习阶段的生活来源仍大多来源于家庭的支持，因此多数情况下，实习生与用人单位双方的关系被认定为劳务关系，而非劳动关系。因此用人单位一般不为实习生缴纳社会保险、不承担工伤责任（但仍适用民法通则和有关人事损害赔偿司法解释的相关规定）。

如用人单位主动与实习生签订《劳动合同》，则双方关系则一般可以被认定为劳动关系，双方属于《劳动法》、《劳动合同法》调整的范畴。在司法实践中，已有实习生与用人单位被判定为劳动关系的案例（最高人民法院公报案例201006郭懿诉江苏益丰大药房连锁有限公司劳动争议案）。

3、实习风险防范措施

用人单位使用实习生有两个风险：一是实习关系被认定为劳动关系，用人单位面临着签订劳动合同、缴纳社会保险、提供正式福利等要求；二是在实习阶段实习生因工作原因发生伤害，用人单位需支付高昂的伤害赔偿。

用人单位为降低实习用工风险，可以采取以下措施：

l按照劳务费而不是工资的支付方式向实习生发放实习报酬；

l严格限制与用人单位建立实习关系的主体，即仅与年满16岁的在校生建立实习关系；

l为实习生购买人身意外伤害保险或雇主责任险，当实习生发生伤害后用保险转移责任；

l尽量与实习生、学校三方共同签署《实习协议》，明确各方承担的责任与义务；

l在《实习协议》详细约定实习生遵守学校及实习单位规章制度的义务、对实习中所接触到的商业机密和秘密文件保密的义务、接受学校及实习单位相关人员教育管理的义务等；

l避免超期使用实习生。《实习协议》的实习截止时间必须早于实习生取得毕业证书的时间，如用人单位在实习生取得毕业证书后仍想继续保持用工关系，则必须与实习生签订《劳动合同》。

本文摘自《老HRD手把手教你做员工管理》（中国法制出版社，当当、京东有售）。

你真的懂实习生用工吗

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全部评论(40) 我参与的评论

31楼 Carl74750

有收获，谢谢

2018-07-03 08:46:48 回复赞(0)

30楼我爱学习ET

学习了

2017-03-22 15:41:21 回复赞(0)

29楼 crazy神

学习了

2016-09-20 11:00:27 回复赞(0)

28楼来了青

谢谢！

2016-08-11 11:37:47 回复赞(0)

27楼微笑不语666

《职业学校学生实习管理规定》中规定顶岗实习一般为6个月,顶岗实习报酬原则上不低于本单位相同岗位试用期工资标准的80%。
想请教下老师，“”一般” 和 “原则上” 这种描述对企业是没有强制约束性的吧？

2016-08-09 14:02:29 回复赞(0)

杨良

@微笑不语666：对，“原则上”的含义就是推荐做法，但没有强制性约束力。

2016-08-10 10:35:47回复

26楼小毛磕

分析清晰明了

2016-08-04 15:59:02 回复赞(0)

25楼 Peonyqly

谢谢分享！

2016-08-04 13:50:46 回复赞(0)

24楼浅唱80

谢谢分享！

2016-08-03 15:23:26 回复赞(0)

23楼 Tinna1102

谢谢分享~

2016-08-02 09:46:30 回复赞(0)

22楼 meism008

这个是针对在校生来讲的，请问下，如果是成熟人才的话，能否签订《临时工实习协议》，同时全职使用呢？有何法律风险？

2016-08-01 15:09:13 回复赞(0)

杨良

@meism008：不是学生身份，就不能按照实习生方式来操作。如果按你的方式操作，双方很可能会被认定为劳动关系，企业会被要求签订正式的劳动合同、缴纳社保公积金。法律风险有：未签订劳动合同的2倍工资、劳动合同变为无固定期限、补缴社保公积金、对未及时缴纳社保公积金的行政处罚等。

2016-08-01 16:08:44回复

21楼 vampire2blue

学习了，谢谢！

2016-08-01 08:57:43 回复赞(0)

20楼飘舞的雪

谢谢laos

2016-07-30 17:42:16 回复赞(0)

19楼 Velly

感谢老师分享.Thanks!

2016-07-30 14:28:15 回复赞(0)

18楼翔宇274252021

学习了感谢老师

2016-07-29 15:18:54 回复赞(0)

17楼雪娟漫露

实用，谢谢老师

2016-07-29 14:22:36 回复赞(0)

16楼迷糊小主

学习了！谢谢老师！！

2016-07-29 14:11:13 回复赞(0)

15楼 xixi1155

谢谢老师讲解，很受用。

2016-07-29 13:59:22 回复赞(0)

14楼侯年轻

第二点明天再说，下午还有课

2016-07-28 13:16:34 回复赞(0)

13楼侯年轻

我来说两句关于实习生人资管理的个人观点。第一，无论你们的组织架构是多事业部制，项目矩阵制，纵向垂直职能制，还是小微企业普遍傻用的扁平团队制，都请务必把招进来的实习生或者山寨管培生按照一定的人员临时编制，结合各部门负责人意愿分配下去。我不管你们用导师制，还是群体生存制，但都起码要有一个实习项目规划和相应的项目主管。我实在是发现现在的很多企业没搞清楚怎么管理，就直接把人先招进来。真是替你们捉急啊

2016-07-28 13:15:50 回复赞(0)

杨良

@210V分部特遣调查员：非常好的分享，确实有很多企业对实习生招聘没有规划，缺少配套培训、使用、监督等的计划。

2016-07-29 09:58:49回复

12楼侯年轻

我怎么觉得评论者有一种水军的感觉啊，你们得试着表达一下问题或者独特看法啊，不然看了也是白看，隔天就忘。

2016-07-28 13:04:52 回复赞(0)

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