主动离职也能拿补偿金，Really？

作者劳动法老曾 2020-08-21 13:51 439

主动离职也能拿补偿金，Really？

做员工关系的HR有时会给员工寄送《解除劳动关系通知书》，如果有一天收到员工寄送给单位的《解除劳动关系通知书》，你会不会感到吃惊呢？

竟然还有如此神操作？

员工离职提交辞职申请走离职流程就可以，为什么还要多此一举，给单位寄送《解除劳动关系通知书》呢？

因为员工是以《劳动合同法》第三十八条提出解除劳动合同，在履行告知单位的义务，如解除理由成立，单位将面临劳动者主动辞职也需要支付经济补偿金的情况。

《劳动合同法》中第三十八条具体包含哪些内容?今天我们主要为大家介绍第三十八条中的第三种情形。

一、法律依据

《劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同中第三种情形：

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

《劳动合同法》第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿种第一种情形：

（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；

二、问题解读

何为“未依法缴纳社会保险费”？《劳动合同法》并未明确规定。

从实务来看，主要包括以下三种情形：未缴纳社保、未足额缴纳社保、未及时缴纳社保。

对于“未缴纳社保”属于《劳动合同法》第三十八条第三种情形，基本无争议，但是对于“未足额缴纳社保”和“未及时缴纳社保”在司法实践中存在分歧，有的认为应都属于“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的情形，有的则认为这两种情况下单位已经为员工缴纳了社保，只是存在基数问题和缴纳月份数不足问题，不属于“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的情形。

“未足额缴纳社保”一般是单位为降低人工成本，减少经营压力，未根据《社会保险法》的要求，按照上一年度平均收入核定社保基数为员工进行缴纳社保。

“未及时缴纳“一般是部分单位在试用期没有给员工缴纳社保，或者由于材料提交延迟未及时缴纳，后续也未进行补缴。

在实际的司法案例中，由于《劳动合同法》未明确说明“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的情形，因此应属于法院自由裁量权的范畴，在对于以”未足额缴纳社保“和”未及时缴纳社保“情形申请经济补偿金的判决结果中，有的法院未予支持，也有法院给予了支持。

结合相关判决情况及法律法规，笔者认为“未足额缴纳社保”和“未及时缴纳社保”，如单位及时进行了补缴补差、补缴补差已经在进行中、单位已经明确表示同意补缴补差，使劳动者的该部分损失可以得到弥补，则不应支持经济补偿金的请求。因此有部分法院判决时认为“未足额缴纳社保”和“未及时缴纳社保”属于行政范畴，未纳入人民法院民事案件审理范围。

三、相关建议

自2019年1月1日起，全国各地社保征收工作由税务部门统一征收。

社保入税后，通过大数据比对，按照实际收入核定基数为员工缴纳社保已是大势所趋。

对于历史遗留问题，只能根据情况处理。如遇到员工以“未依法为劳动者缴纳社会保险费”给单位发送《解除劳动关系通知书》的情况，第一时间应核实相关情况，跟员工进行沟通协商，达成一致意见。

如无法达成一致意见，则明确通知员工单位愿意进行补缴补差，尽快推动补缴补差工作进行并保留相关证据，避免产生后续风险。

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