用工100条｜第73条【规章制度（1）】

作者汪正楼律师 2021-12-15 15:16 36685

内容来自 2021-12-17 打卡话题观看本期直播

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摘要：为什么要制定规章制度？

劳动用工处处存在法律风险，笔者根据法律法规与实务经验，为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》，从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面，全方位解析用工风险，提出防范建议。

第73条【规章制度（1）】

用人单位劳动管理的两大法宝，一是劳动合同，二是规章制度，除此之外并无什么好的方法可用。
劳动合同上面的条文已经介绍很多，下面几条我们将着重介绍与规章制度相关的知识。
用人单位的规章制度有广义与狭义之分，广义的规章制度泛指一切与单位管理相关的所有规范性文件，比如单位的章程、股东会和董事会议事规则、合同管理规定、印章使用规定、财务管理规定等；狭义上的规章制度是指在劳动管理中用人单位制定的直接涉及劳动者切身利益的与劳动管理相关的规则和制度，比如薪酬制度、考勤制度、休假制度、劳动纪律等。
我们这里讨论的规章制度特指狭义上的规章制度。

一、为什么要制定规章制度？
为什么要制定规章制度，其实就是制定规章制度有什么作用。
需要明确的是这里讨论的规章制度的作用仅指在劳动用工法律风险防范中的作用，关于企业管理、员工激励等方面的作用不是我们讨论的范畴。
劳动关系的核心是劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位对劳动者的劳动管理就体现为用人单位的规章制度，如果没有规章制度用人单位将无法实现对劳动者的有效劳动管理。

1、规章制度可以保障法律法规的有效实施。
劳动法律法规非常多，但法律法规不可能对单位的所有事务进行规定，更何况每个单位的组织架构、运行方式、管理方式、文化氛围等完全不同，法律法规不可能做到事无巨细的全方位规范。
此时，规章制度对于法律法规的实施可以发挥重要作用。
比如，对于医疗期内请病假，法律法规有医疗期的规定，但对于如何进行医疗期的病假管理并没有细节规定，规章制度可以对病假的请假流程、条件、复核等程序进行规定，还可以对医疗期内或结束后是否可以履行劳动合同、如何解除或终止劳动合同以及如果违反规定会有什么后果进行细化性的规定。
比如，对于劳动报酬法律规定要及时足额发放，但对于如何进行薪酬管理法律没有规定，薪酬的结构、调整、发放的时间、异议的流程等都需要规章制度予以明确。
比如，如果使用《劳动合同法》第四十条不能胜任工作解除劳动合同，对于什么是不能胜任工作就需要规章制度进行明确，这里就涉及到相关的考核制度。
总之，合法有效的规章制度可以保障法律法规在用人单位的有效落实。

2、规章制度是劳动合同的有效补充。
《劳动合同法》规定了劳动合同的必备条款和其他条款，尤其是必备条款的内容非常重要，必备条款是法定内容，用人单位的操作空间不大，但不可能将必备条款涉及到的所有内容全部约定至劳动合同当中，这些就需要用规章制度来进行细化。
比如，劳动合同约定了劳动合同的期限，但劳动合同到期后如何续签、达到无固定期限劳动合同条件后如何征求意见等，就需要通过规章制度进行规定。
比如，劳动合同约定了劳动报酬，但劳动报酬的具体结构、法定情形下及通过用工自由权如何变化等，就需要通过规章制度进行规定。
比如，劳动合同约定了试用期，但对于何为试用期不符合录用条件，以这个为由进行解除等，就需要通过规章制度进行规定。
再比如，劳动合同约定了要保守商业秘密，但何为商业秘密，商业秘密的保护措施等相关内容，就需要通过规章制度进行规定。
总之，劳动合同只是对具体事项做出一般性的约定，具体事项的落实都需要相配套的规章制度。

3、规章制度是处理劳动争议的重要依据。
发生劳动争议，法律法规和合法有效的规章制度是劳动仲裁和法院的重要裁判依据。
比如，劳动合同的解除方面，用人单位解除合同要严格按照法律规定的流程进行。
《劳动合同法》第三十九条（过失性解除）、第四十条（非过失性解除）和第四十一条（经济性裁员）规定的是用人单位可以解除劳动合同的情形，其中使用最多，成本最小的是过失性解除中的“严重违反用人单位的规章制度”。
2008年之前有些用人单位可以适用《企业职工奖惩条例》的规定来解除劳动合同，但《劳动合同法》实施后该条例已经废止，对员工的处罚只能依据用人单位自己制定的规章制度。
合法有效的规章制度是用人单位使用“严重违反用人单位的规章制度”解除劳动合同的前提，没有合法有效的规章制度，将不可能做到合法解除劳动合同。
所以，建立和完善劳动规章制度是用人单位的法定义务，与劳动者切身利益直接相关的内容也必须通过规章制度予以明确，否则劳动管理将无法进行。用人单位要打赢劳动争议案件，也必须要有合法有效的规章制度。

4、规章制度是判断劳动关系的重要依据。
之前我们总结了劳动关系的特征为：主体资格符合法律要求；用人单位对劳动者进行劳动管理（人身依附性）；劳动者付出劳动，用人单位支付报酬。
其中的劳动管理是判断劳动关系的核心因素，规章制度是劳动管理的重要体现。如果劳动者不需要接受用人单位的规章制度管理，则表明劳动者对于该单位不具有人身依附性，一般情况下不能认定双方形成劳动关系。

综上，要实现有效的劳动管理必须要有合法有效的规章制度。

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