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「分析案例」
甲公司主张某员工在工作时间外出到棋牌室参与赌博活动（麻将），严重违反规章制度，予以解除沈某的劳动合同，以致双方成诉。
经查明，甲公司《员工手册》中员工处罚部分第41项规定：“参加赌博、抢劫、吸毒、嫖娼或其他违法活动者”，予以解雇（无偿解除劳动合同）。但该《员工手册》中员工处罚部分第24项又规定：“在工作时间内参与赌博（不论数额大小）”为“严重差错”，规定的处罚措施是记过并扣除相应绩效。
争议问题为：如该员工参与赌博（麻将）的情形确实成立，对其应适用第24项还是第41项规定予以处罚？
「律师分析」
本案中，甲公司《员工手册》对于员工赌博违纪情形设定了两种不同的处罚，以致产生分歧。甲公司主张适用第41项 “参加赌博、抢劫、吸毒、嫖娼或其他违法活动者”情形，予以无偿解雇；而员工认为最多适用第24项“在工作时间内参与赌博（不论数额大小）”的规定，仅可予以记过并扣除绩效之处罚。
对于用人单位规章制度对同一事项出现歧义规定如何适用的问题，笔者认为，应当遵循公平和适度倾斜保护劳动者的原则予以处理。
就规章制度而言，通常是用人单位主导制定的，即便履行了民主程序，也不可避免体现了用人单位的意志。当单位的规章制度中出现歧义规定时，导致其规范适用的不确定性，无法给劳动者正确的行为指导，反而可能给予用人单位机会，在实施违纪处罚时可以任意选择。这样的存在歧义的制度规定，根据公平原则，应当作出对用人单位不利的解释。从适度倾斜保护劳动者的原则出发，也应当选择有利于劳动者的处罚规定或作出解释。
在（2018）沪0112民初32130号案件中，法院认为，原告（用人单位）针对被告（劳动者）的同一行为同时作出两种处罚，而作出该处理决定所依据的《员工奖惩规定(试行)》系由原告制订，在用人单位就同一违纪行为存在两种处罚规定的情况下，应当作出不利于用人单位的解释。据此，应当认定被告上述行为均应给予书面批评的处理。综上，原告以被告未按照规定参加培训构成严重违纪，并依据《员工奖惩规定(试行)》有关在十二个月内受到第二次书面警告者，给予违纪解除劳动合同之规定，解除与被告的劳动合同，缺乏依据，故被告主张违法解除劳动合同的赔偿金，于法有据。
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