应当签订无固定期限劳动合同却签订了固定期限劳动合同，二倍工资要支付吗？

作者袁良军律师 2020-03-17 22:26 12199

「问题提出」

一家公司咨询了如下问题：我公司有位员工已经在公司工作十年以上，但公司没有与之签订无固定期限劳动合同，而是一直签订的固定期限劳动合同。听说有法律规定，如果符合签订无固定期限劳动合同而没有签订的，需要支付员工二倍工资？

「律师分析」

关于二倍工资的法律问题，最常见的情形是，员工入职后用人单位未与之签订书面劳动合同，用人单位应当从用工满一个月起向劳动者每月支付二倍的工资。这是《劳动合同法》第八十二条第一款的规定。

但该第八十二条第二款还规定了另外一种用人单位应当支付二倍工资的情形，即“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”（关于何种情形下应当订立无固定期限劳动合同，详见本文末延伸阅读）

《劳动合同法》实施十多年来，用人单位对于订立书面劳动合同的意识逐步提高，不签订书面劳动合同的情形越来越少见。但实践中，在劳动者符合签订无固定期限劳动合同情形时，用人单位未依法与之签订无固定期限劳动合同，双方仅是签订了固定期限劳动合同，这种情况并不少见。

单纯从《劳动合同法》第八十二条字面理解，用人单位在应当签订无固定期限劳动合同情形时却签订固定期限劳动合同的，似乎应当受到二倍工资罚则。但事实上，在本地司法实践中，裁判机关通常并不会判决用人单位在上述情形下支付劳动者二倍工资。我们摘录两则法院判决文书如下：

江苏省常州市中级人民法院在（2018）苏04民终2646号案件中认为，本案中，陈君并没有举证证明其在与中房物业公司连续二次固定期限劳动合同到期后，向中房物业公司提出订立无固定期限劳动合同，其同意与中房物业公司续订固定期限劳动合同，是双方的意思表示，对该行为应予以确认。现其在与中房物业公司协商一致续订了固定期限劳动合同后反悔，要求中房物业公司支付二倍工资，没有法律依据。

江苏省高级人民法院在（2017）苏民申1597号案件中认为，本案中，马苏梅没有提供证据证明其在签订第三份劳动合同时提出过订立无固定期限劳动合同，也无证据证明签订第三份固定期限劳动合同时汇丰源公司存在欺诈或胁迫的情形，故二审判决没有支持马苏梅要求汇丰源公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的诉讼请求，并无不当。

我们认为，《劳动合同法》第十四条规定了何种情形下用人单位和劳动者订立无固定期限劳动合同，这其中法律赋予劳动者可以要求与用人单位签订无固定期限劳动合同的权利，但并不排除劳动者与用人单位订立固定期限劳动合同。劳动者在满足订立无固定期限劳动合同的情形下，再次订立了固定期限劳动合同并实际履行，如果不存在欺诈、胁迫等情形，应当视为劳动者选择与用人单位订立固定期限劳动合同，这是劳动者对自身权利的处分，并不违反法律规定。劳动者在选择签订了固定劳动合同后，又以用人单位未依法与之签订无固定期限劳动合同为由，主张二倍工资，不应得到支持。

而且，二倍工资的立法目的在于提高书面劳动合同的订立率，而非鼓励劳动者从中谋取超出劳动报酬的额外利益。因此，在劳动者已经与用人签订固定期限劳动合同的情形，又反悔要求二倍工资的，应当采取慎重态度，不应当机械理解上述第八十二条第二款规定，对用人单位苛以二倍工资的法律责任。

此外，江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》（苏高法审委[2011]14号）第五条规定：“在履行固定期限劳动合同期间，劳动者请求将原劳动合同变更为无固定期限劳动合同的，不予支持，但用人单位同意的除外。”虽然该条仅是针对劳动者主张变更签订无劳动合同类型的规定，但亦可推导出劳动者在此种情况下主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资也不应支持的结论。

需要说明的是，上述分析是基于本地区（江苏）的裁审口径作出。有些地区的裁判机关认为，在符合订立无固定期限劳动合同的情形下，仅凭双方订立固定期限劳动合同的事实不能得出用人单位与劳动者协商一致订立固定期限劳动合同的结论，用人单位能够举证证明以下事实的，可以认定为用人单位与劳动者协商一致订立固定期限劳动合同：1.劳动者明确表示与用人单位订立固定期限劳动合同；2.劳动者作出放弃订立无固定期限劳动合同的承诺、保证；3.用人单位告知劳动者享有订立无固定期限劳动合同权利；4.劳动合同文本系由劳动者制作或者提出；5.劳动者系具有订立劳动合同职责的主管人员或专职人员。（参见《重庆高院等六部门劳动争议案件法律适用问题专题座谈会纪要（三）》）

「延伸阅读」

《劳动合同法》第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

本文仅代表作者个人观点，不代表三茅网立场。如因内容、版权等产生的一切纠纷，将由作者本人承担。