工伤处理：有理有据、知己知彼、亡羊补牢

作者流音桥更新于：2015-08-12 18:06 12913

内容来自 2015-08-12 打卡话题

　　我们公司筹建一个新厂区，许多工程都是承包给私人老板来做的，所有的外包工人均由公司缴工伤险（当地特批）。2013年10月，钢筋工程的负责人带来一名工人，且没有告知公司，不到一个月内，此工人工作时被钢筋砸伤左足，经诊断为左足背皮肤撕脱伤，右腓骨骨折。
　　事发时，此员工没有买工伤险和意外险，无法进行待遇申领和费用报销，员工个人也没有去做工伤认定。
　　2015年7月，员工将公司告上法庭，并做了司法鉴定，结果为8级伤残，员工以此要求赔偿38万元。开庭后，由于双方均证据不足，法院支持协商解决。
　　请问：面对这种情况，我们应该如何找到协商的突破口呢？

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一、问题

1、公司筹建新厂区，工程承包给私人老板。外包工人均由公司缴纳工伤险。

2、2013年10月，钢筋工程负责人带来一名工人，未告知公司。

3、不到一个月内，该员工发生工伤，但未购买工伤保险和意外险，无法进行待遇申领和费用报销，员工未去做工伤认定。

4、2015年7月，员工起诉公司，司法鉴定结果8级伤残，要求公司赔偿38万元。

5、双方均证据不足，法院支持协商解决。

二、分析&建议

这案例中信息有缺失，可能会影响到判断。我们仅针对已知的信息来思考应对策略。

1、自己先弄清楚赔偿金额及构成

一般来说，工伤涉及的金额为，医疗费、住院伙食补助、交通食宿费、辅助器具费、护理费、停工留薪期间的工资福利待遇，经过劳动能力鉴定后，根据鉴定的伤残等级，还有一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。

具体如下：

（1）医疗费赔偿金额 = 诊疗金额+药品金额+住院服务费金额 (依据工伤保险诊疗项目目录,工伤保险药品目录,工伤保险住院服务标准)

（2）住院伙食补助费赔偿金额 = 医疗机构证明标准×人数×天数

（3）交通食宿费赔偿金额 = 交通费+住宿费+伙食费

（4）辅助器具费赔偿金额 = 普通适用器具的合理费用×器具数量

（5）护理费赔偿金额 = 根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。

（6）一次性伤残补助金 = 8级为11个月本人工资（此处需取证员工工资）

（7）一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据当地规定执行。

我们首先要自己算清楚账，才能去协商谈判，否则自己没个谱，如何说服他人？而且案例中对方既然来起诉，明显不会轻易说服，所以一场硬仗是在所难免。

其中，对于具体金额计算存在疑问的，可以咨询工伤行政部门，不要怕麻烦，敢于询问。

谈判有时候和菜场买菜砍价道理差不多，如果你知道对方进货的成本价，你就对砍价的幅度有更好的把握。

2、撇去对方主张的赔偿中的水分

既然对方主张38万元，必定这38万元需要有足够的证据支撑。而对于对方起诉内容中关于赔偿费用的主张，我们可以参照第一部分的计算结果一一比对。

如果自己计算的费用低于这一标准，那么这些差额都是谈判的压缩空间。

如果自己计算的费用高于这一标准，那么建议谨慎操作，谈判压价不要过于激烈。

另外，对于协商公平性的把握，一般从合同法司法解释和司法实践中，只要不低于法定赔偿价格的70%，均视为不失公平，这点也是广大HR可以把握的标准之一。

当然，“开庭后，由于双方均证据不足，法院支持协商解决”这一条未尝不可以利用，单位应多向员工贯彻“多得不如现得”的思想，如果员工很难说服，那么企业未尝不可以尝试一些拖延战术（谨慎使用）。

3、责任划分与谈判策略

（1）明确责任划分作为分担协商依据

《工伤保险条例》四十三条明确用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。而只有明知承包单位无资质的情况下，发包单位才需承担连带赔偿责任（《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条）。案例中发包公司承担外包工人的工伤保险，已经是做得非常到位了。

在案例中，钢筋工程负责人带来工人未通知公司，以至于公司未能及时为其缴纳工伤保险，由此造成的工伤费用，钢筋工程负责人或其所在承包单位应当承担主要责任。

员工发生事故后，发包单位HR未能第一时间介入并确认员工身份，并且安排对应的工伤保险补缴以及工伤申请等手续，而是任由其发展。因此，发包公司也应当承担一定责任。

所以，在与员工进行谈判之前，发包单位与承包单位（钢筋工程负责人）应当事先达成责任分摊比例，建议为2:8或3:7，具体以与对方商谈结果而定。

（2）建议将谈判压力部分转移至工程承包单位

既然承包单位主责，那么谈判建议以承包单位为主、发包单位HR为辅，实行三方协商谈判。

三方协商的好处，一方面可以确保操作透明，有鉴证方；另一方面也可以互相扮演黑脸白脸角色，至于具体如何配合，两边单位自己商量着办。

一旦就协商内容达成一致意见了，那么应当签订书面协议，必要时报送司法机构（法院）予以认定。

4、部分未清事项可能带来的影响

员工未去工伤认定，之后是否继续在工地工作？这一点在案例中并没有明确。但如果员工未来现场，必然影响到对于员工劳动关系的确认、工伤费用补缴、有关工伤费用申请以及劳动能力鉴定等手续的办理，也可能进一步影响到双方协商谈判的幅度。

5、亡羊补牢的考虑

既然发生了事情，那么证明在有些流程上存在风险，需要加强控制力度。

虽然通过协商谈判将眼前的事情解决了，但是不代表将来不会存在类似风险。因此，发包单位既然要承担外包工人的工伤保险以及相应的责任，那么就必须要加强相关的管理：