用工100条｜第55条【劳动报酬（8）】

作者汪正楼律师 2021-07-13 09:16 34409

内容来自 2021-07-16 打卡话题观看本期直播

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劳动用工处处存在法律风险，笔者根据法律法规与实务经验，为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》，从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面，全方位解析用工风险，提出防范建议。

第55条【劳动报酬（8）】

按照《劳动法》第四十四条和《工资支付暂行规定》第十三条第一款的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
根据以上规定，加班分为三类：延时加班、休息日加班、法定节假日加班。
以上加班工资的规定，并没有区分工时制度，在标准工时制下适用以上规定没有问题，那么，实行不定时工作制、综合计算工时制和计件工作制的如何计算加班工资呢？

十二、不定时工作制如何计算加班工资？
《工资支付暂行规定》第十三条第四款规定：“实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”
也就是实行不定时工作制的不执行加班工资的规定，具体是否要支付加班工资分情况而定：
1、延时加班、休息日加班不需要支付加班工资。
《工资支付暂行规定》第十三条第四款规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述支付加班工资的规定。
以笔者所在的江苏省为例，《江苏省工资支付条例》第二十五条规定：“经人力资源社会保障行政部门批准实行不定时工作制的，不执行本条例第二十条的规定。”（内容为延时加班1.5倍、休息日加班2倍、法定节假日加班3倍加班工资）。
2、法定节假日加班各省市规定有所不同。
江苏、广东、北京、天津、山东、辽宁、安徽、江西、吉林等地规定法定节假日不用支付加班工资。
上海、湖南等地规定需要支付加班工资。

十三、综合计算工时制如何计算加班工资？
原劳动部《关于企业实行不定时工作制综合计算工时工作制的审批办法》第五条的规定：“综合计算工时工作制采用的是以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。”
也就是说，综合计算工时制其实还是以标准工时制为基础，只是工作时间在某个周期内综合计算。
那么，如果综合计算出来超过标准工时的时间应当要支付加班工资，但这里面有个问题，因为时间是综合计算的，超出的时间就不好区分是延时加班还是休息日加班，这个加班工资的倍数不好确定。
《工资支付暂行规定》第十三条第三款规定：“经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。”
原劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》第五条规定：“综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并应当按《劳动法》第四十四条第一款的规定支付加班工资报酬，其中法定休假日安排劳动者工作的，按《劳动法》第四十四条第三款的规定支付工资报酬。”
这里规定了，超过法定标准工作时间的部分，按延长工作时间计算支付加班工资，不再区分是延时加班还是休息日加班，一律按1.5倍计算加班工资。对于法定节假日，即便是综合计算工时制，也要按3倍支付加班工资。

十四、计件制如何计算加班工资？
计件工时制是指以劳动者在法定工作时间内能够完成的计件数量为标准来确定合理的劳动定额和劳动报酬的一种工时制度。
计件制不是单独的一种工时制度，但因很多以计件生产的用人单位会采取此种制度，目的是提高生产效率，同时贯彻多劳多得的分配制度，其本质上还是标准工时制。
1、是否要支付加班工资？
《工资支付暂行规定》第十三条第二款规定：“实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。”
按此规定，计件工时制还是要支付加班工资的，按计件单价支付加班工资。
2、如何避免效率低下或“磨洋工”？
在实际工作中，如果机械的按以上规定来支付加班工资也会存在问题。
比如，用人单位规定在八个小时内生产八个产品，如果一个员工生产效率低下，八个小时只能生产四个，还有四个要加班完成，或是员工故意在八小时内生产四个，另四个加班完成。
此时，超过的八小时的部分要不要按计件单价计算加班工资呢？
如果支付，对于好好干活的员工不公平，也是等于变相鼓励低效率或“磨洋工”。
我们认为这就需要通过设定合理的劳动定额来避免以上问题。
比如，单位90%的人都能在八小时生产八个产品，如果出现以上情况，不管用多长时间生产八个产品，计件的工资还是原来的工资，超过时间不存在翻倍的问题。
可以在劳动合同中约定或在规章制度中规定：
在法定时间内完不成定额，需要延长工作时间来完成，不支付加班工资；在法定时间内完成定额，超过部分，在法定时间内的部分，按照正常单价计算（或在高于正常单价至法定倍数之间）；在法定时间内完成定额，在法定时间以外的部分，按照单价的倍数计算加班工资。
3、如何确定劳动定额？
劳动定额是指在正常的生产技术和生产组织条件下，为完成单位合格产品所规定的劳动消耗标准。
计件制下就涉及到劳动定额的问题，如何确定劳动定额直接涉及到从什么时间或件数之后开始按倍数计算加班工资。
比如，普通人在八小时只能生产八个产品，这里的八小时生产八个产品就是正常的劳动定额。如果单位故意提高劳动定额，要求八小时生产十六个，超过十六个部分才有计算加班工资。此处，劳动定额的设置就不合理。
那如何合理的确定劳动定额呢？
这个问题很复杂，每个用人单位的组织生产方式、生产产品存在很大不同，需要从科学的角度制定劳动定额。
以笔者所在的江苏省为例，《江苏省工资支付条例》第十一条规定：“实行计件工资制的，用人单位确定、调整劳动定额或者计件报酬标准应当遵循科学合理的原则；确定、调整的劳动定额应当使本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成。”