自愿放弃缴社保后果谁承担？

作者 HR-张老师 2022-08-11 13:06 1487

曾经有过这方面的经典社保案例。员工自愿/主动放弃社保缴纳，并且签署放弃社保缴纳承诺书，之后在工作中出现工伤，随即将公司告上法庭，要求工伤待遇并且补足社保，最终胜诉。

员工自愿放弃社保，或签署放弃社保协议，或公司发放社保补贴，是否合法？

一、员工拟定了放弃社保声明单位还需要缴纳？
　需要。社会保险是国家强制实行的社会保障制度，为员工办理社会保险是用人单位的义务。员工自愿起草或签订放弃社保的协议，本身就是违反法律规定的，所以协议无效。
　　缴纳社保一事，用人单位不能看员工的意愿，无论怎么约定，只要没按规定缴纳，即为违法行为。

二、把社保换成现金再直接交给员工可以吗？
不可以。这属于无效行为，因为社保不是完全直接交给个人的。
　　根据《中华人民共和国劳动法》第72条的规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”即：劳动者也有缴纳社保的义务，同样不得无视，但凡行政部门查实，企业与个人均会受到处罚。

三、“被自愿”了，该怎么办？
　　若公司强制不缴社保，并逼迫员工签相关证明的话，人社局会作出相应处罚。
　　根据《中华人民共和国社会保险法》第84条规定，用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；而逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处500元以上3000元以下的罚款。并且，企业如果强制员工签订放弃社保协议，是无效且违法的，最后依法处理，企业照样需要缴纳。

四、可以劝员工放弃社保增加工资吗？
不可以。对于员工来说，社保按规定缴纳是对自己负责。对于企业来说，合理缴纳社保，依法承担用人单位义务，不仅是为员工负责，更是对企业负责。
《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。劳动者均可以此为由解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。

五、只有这10种情况可以不用缴社保
1. 返聘退休人员
　《中华人民共和国劳动合同法》第44条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。也就是说，公司与退休人员签订的合同不属于劳动合同，属于劳务合同。
①劳动合同纠纷属于劳动法、劳动合同法、工会法调整范畴，要求采用仲裁前置程序。
　　②劳务合同属于民事合同的一种，受民法、合同法及经济法的调整，故因劳务合同发生的争议由法院审理也可以经双方当事人协商解决。

2. 实习生
　　很多学校在学生即将毕业的最后半年，会让学生自行找单位实习，有些企业由于工作性质的原因，常会招一些尚未毕业的实习生，那么，聘用实习生，是否需要为其缴纳社会保险呢？
　　①劳动法规定：只有符合劳动关系的用人单位与一定年龄的劳动者才能签订《劳动合同》，但是，是劳动关系还是劳务关系，不是由合同名称和内容来确定的，而是由用工性质来确定。
　　也就是说，只要劳动者年满16周岁且没到退休年龄，而且与第三方不存在“归属关系”，双方就必须签订《劳动合同》，即使没签，劳动者也受到劳动法保护。
　　②实习生虽然年满16周岁，但与第三方学校还存在“归属关系”，所以用人单位只能与其签订《劳务合同》或实习协议。
因此，企业聘用的实习生，属于劳务合同(或实习协议)，不需要为其缴纳社会保险。

3. 承包商派遣人员
　　在工程项目总包和分包中，会出现这样的情况，总包方为了便于工程项目监管，时常会派出几名管理人员，如：技术总监、工程总监、项目经理、施工人员等现场管理人员，而这些派遣人员的工资一般由分包商来承担，同时，分包商也会与派遣人员签订《劳务合同》。
　　这类派遣人员，因为只能与分包商签订《劳务合同》，因此，总包方派过来的人员已经与总包单位签订了《劳动合同》，与总包方存在“归属关系”，分包方不需要为其缴纳社会保险。

4. 停薪留职人员
　　所谓停薪留职，是指企业富余的固定职工，保留其身份，离开单位。停薪留职的时间一般不超过2年。
　　若某职工与第三方公司签订有《停薪留职协议》，那么新用人单位在招聘该人员时只能签订《劳务合同》，不需要为其缴纳社会保险。

5. 协保人员
　　协保人员是指，与原单位、再就业服务中心签订保留社保关系的三方协议的下岗职工。
　　新单位招聘协保人员时只能签订《劳务合同》，不需要为其缴纳社会保险。

6. 非独立劳动的兼职人员
　　非独立劳务的兼职是指在不脱离本职工作的情况下，利用业余时间从事第二职业，为第三方提供体力或脑力劳动支出。
　　兼职人员本身有自己的工作，签订劳动合同和缴纳社会保险，均由工作单位办理，和兼职公司无关，因此无需缴纳社保。

7. 聘用劳务派遣人员
　　劳务派遣单位要与用工单位签订劳务派遣协议，若协议中约定，劳务派遣人员的考勤和工资发放跟自有员工一样，支付劳务派遣员工相应费用，五险一金由劳务派遣方交，不论在个人所得税还是企业所得税中均认定为工资薪金项目。
　　派遣人员已由劳务派遣公司缴纳社保，企业可以不用为这部分人员缴纳。

8. 个体户外包企业业务
　　将生产线上的员工，以组为单位成立个体户，员工工资转为个体户经营所得，而无雇工的个体工商户，可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费，企业无需为其缴纳社保。

9. 非全日制用工
　　非全日制用工是以小时计薪的，劳动者在同一用人单位，每日平均工作时长不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。
　　非全日制从业人员可以参加基本养老保险、基本医疗保险，由个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险。

10. 灵活就业人员
　　灵活就业人员是指以非全日制、临时性和弹性工作等灵活形式就业的人员。
　　主要有以下3种：
　　①自营劳动者
　　②家庭帮工
　　③季节工、劳务承包工、劳务派遣工、家庭小时工等其他灵活就业人员。
　　灵活就业人员可以由个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险。
　　
无论怎么样，社保对于广大市民都是非常重要的，对于员工来说，按规定缴纳社保是对自己负责。对于企业来说，合理缴纳社保，依法承担用人单位义务，不仅是为员工负责，更是对企业的负责。

（内容来源：最高人民法院司法案例研究院）