背景说明:单位一厨师岗位员工在单位工作也好多年龄,去年到达退休年龄后,换签了劳务合同;因为某些历史原因,单位管理思路等问题吧(懂的都懂),未进行社保保险的缴纳。
现在因为经营状况很差,就餐人数也很少,计划取消食堂,取消厨师岗位,现如果员工进行劳动投诉,要求单位支付赔偿,单位可能会需要支付哪些赔偿?如何计算?
(在三茅上搜了不少以前的问题,还真没有搜到这类的提问,14年倒是有类似的问题,但是没人回答 。o(*≧▽≦)ツ┏━┓)
大鹏小菜 2023-04-14 09:48 回复 赞(2) 6楼
需不需要补偿/赔偿要确认三点问题:1、该员工达到退休年龄后,是否享受基本养老保险待遇?公司换签了劳务合同合不合法?2、如果劳务合同合法,那么劳务合同中是否有约定补偿/赔偿事宜?
如果该员工达到退休年龄后已经可以享受基本养老保险待遇的,那么劳动合同就自然终止了,公司无需向员工进行补偿。之前劳动合同履行期间公司未依法给员工缴纳社保的,员工可向社保部门举报要求补缴社保,补缴不成的也可主张赔偿。之后公司跟员工签劳务合同也就没有问题,而在劳务合同履行期间,公司跟员工提前解除劳务关系一般是不需要补偿/赔偿的,除非劳务合同中有明确约定。
如果该员工达到退休年龄时不能享受基本养老保险待遇的。公司能否终止劳动合同?目前这个问题在社会在有很大的争议,各地区会有自己的审判口径。基本上是以下几种情形。
1、员工达到法定退休年龄的,不管是否享受基本养老保险待遇,劳动合同都可以终止。
2、员工达到法定退休年龄的,但未享受基本养老保险待遇的,劳动合同不可以终止。双方仍为劳动关系。也有地区将这时的双方关系视为劳动关系的特殊情形,劳动者只可以主张部分权利(比如劳动保护、劳动报酬、休息休假等等),而有些权利则不能主张(比如经济补偿/赔偿金、两倍工资、无固定期限劳动合同等),当然双方另有约定的除外。
3、员工达到法定退休年龄的,但未享受基本养老保险待遇的,公司能否终止要结合公司有无过错责任。如果是公司原因导致员工未能依法享受基本养老保险待遇的,那么此时劳动合同不能终止。如果不是公司的原因,那么此时的劳动合同就可以终止。
所以对于以上,建议楼主看看你们当地的审判口径。
而补偿/赔偿如何计算的问题,则要分情况。如果是劳动关系期间造成的补偿/赔偿,那么就按劳动合同法中的规定进行。如果是劳务期间造成的补偿/赔偿,那么就应该按照劳务合同中的约定进行。
一半是海水一半是火焰 2023-04-14 09:01 回复 赞(1) 5楼
看完各位同学的回复,楼主懵了吧,众说纷纭。
一是这个事情确实有些复杂,二是各地甚至一地各个时期对这种事情的处理是不同的,所以才有不同的认识。
说下我的想法,仅供参考:
在分析前,有两个事情需要确定:
1.去年换签劳动合同后,双方属于什么关系?
目前的口径,由于他未领取退休养老待遇,双方仍属于劳动关系。
2.员工未领取退休养老待遇是否与公司有关?
如果公司一直未给员工缴纳社保,员工未能办理退休,公司负有责任。
基于以上两点,目前判断,双方仍属于劳动关系,公司未为员工缴纳社保。
从而,如果公司想辞退,双方可以协商解除,公司按照整个工作期间支付补偿金,是否需要补缴社保或者进行补偿(能否补缴要看地方的政策),双方去协商。
如果公司单方解除,被认定为违法的话,就是2N+补缴社保了(社保部分投诉解决)。
从员工的角度,如果我是员工的代理律师,主动出击的话我会先申请个劳动仲裁,确认其从入职至今的劳动关系,在此基础上,要求公司补缴从入职到现在的社保,同时也可以因公司未缴纳社保要求解除合同,支付补偿金。
一半是海水一半是火焰 2023-04-14 10:31