本期内容是由三茅专栏作家冼武杰律师分享的。是不是觉得内容非常实用。

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大家好，这里是劳动纠纷精选案例解读，我是你们的主讲人。

本期我们讨论的是关于违法员工的解雇问题。

先来看一个案例：
某公司一位员工，在非工作时间，经常混迹于各类偏黑社会的复杂场所，结实很多所谓的社会人。去年终究有一天，在公安部严厉打黑的情况下，该员工因涉嫌犯罪被刑事拘留。公司想借此辞退该名员工，请问应该怎么处理，比较得当。

首先，我们都知道，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条对于可以解雇的情形中，其中有一个情形是该员工被依法追究刑事责任的，可以解雇。

听起来似乎就可以立马解雇案例中的该员工了。

但有个问题是，怎么才算是被依法追究刑事责任呢？

针对这个概念，那就涉及到很多刑法、刑事诉讼法的前世今生了，关联的条例有很多，这里不展开分析，直接给HR做一个相应的总结：

被依法追究刑事责任的，实际上是两种情形：
第一种情形，被法院判刑的，不管是判主刑，还是附加刑，或者是缓期执行，都算是被判刑。这个情形比较容易理解；
第二种情形，被法院免予刑事处罚的。这种情形举个例子就是对于检察院来说，我的确犯罪了，但我去自首了，或者是态度良好等等情况，不用接受刑事处罚。
这种为什么被依法追究刑事责任呢，因为它已经被确定为犯罪，只是不用接受刑事处罚。

但如果是人民检察院也做出不起诉决定，则不属于被依法追究刑事责任。

大家应该对“被依法追究刑事责任”这个概念有一定的了解了，我们回到案例，该员工是因涉嫌范围被刑事拘留。

所谓刑事拘留，只是公安机关办理刑事案件过程中对犯罪嫌疑人采取的一种强制措施，并不是法院判刑，所以，这个不属于被依法追究刑事责任。单位不能因为员工被刑事拘留或逮捕了，就说员工被依法追究了刑事责任，因此辞退员工。

那我们继续延展案例，假如该员工不仅被刑事拘留，还被一审法院判处了具体刑罚，属于被依法追究刑事责任吗？

严格意义来说，也不算，因为，如果劳动者上诉的，一审判决还没生效，万一二审改判无罪呢？

所以说，被依法追究刑事责任，是要有生效的法律文书认定的才可以。


那既然刑事拘留不属于被依法追究刑事责任，那公司应该如何处理？

有两种处理思路：

思路一：按照原劳动部的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十八条：劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。

暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。

思路二：我们转化成严重违反单位规章制度来处理，比如，在规章制度中规定：“劳动者因为涉嫌违法行为被刑事拘留、行政拘留、司法拘留、收容教育等导致未能正常出勤达到五日以上，视为严重违反规章制度。单位可以解除合同。”


以上就是对违法员工解雇问题的一些解答。

好了，本期的分享就到这了，我们下期再见。