摘要:本条继续介绍女职工的问题。
1、违法生育是否要发放产假工资及享受生育保险待遇?
2、女职工要求保胎怎么办?
3、能否与“三期”女职工解除劳动合同?
4、离职后发现怀孕,双方达成的解除或终止劳动合同的协议是否有效?
劳动用工处处存在法律风险,笔者根据法律法规与实务经验,为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》,从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面,全方位解析用工风险,提出防范建议。
第66条【女职工(2)】
五、违法生育是否要发放产假工资,是否享受生育保险待遇?
《人口与计划生育法》第二十四条规定:“国家建立、健全基本养老保险、基本医疗保险、生育保险和社会福利等社会保障制度,促进计划生育。”
《社会保险法》第五十四条规定:“用人单位已经缴纳生育保险费的,其职工享受生育保险待遇;生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。”
第五十六条规定:“女职工生育享受产假,可以按照国家规定享受生育津贴,生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”
生育津贴其实就是产假工资,参加了生育保险,发放的是生育津贴,没有参加的,用人单位支付产假工资。
生育保险的作用是为了促进计划生育,如果违反计划生育政策就是背离了生育保险的宗旨,不应该享受生育保险待遇。
六、女职工要求保胎怎么办?
严格说来,劳动法并没有规定保胎假。但现在很多女职工一怀孕就要保胎,这怎么办呢?这要分情形来看。
如果确实有相关医院的诊断证明不适合上班的,且按用人单位的请假要求履行了请假手续,用人单位可以给其法定的医疗期,在医疗期内可以按病假待遇发放工资。
如果医疗期满后还是不能来上班的,这时能依据《劳动合同法》第四十条以医疗期满来解除吗?
不能,因为《劳动合同法》第四十二条规定了,在“三期”内不得依据第四十条解除。这时,可以与其商量不解除劳动合同,但工资继续按病假工资发放,或按事假来处理。
七、能否与“三期”女职工解除劳动合同?
对于用人单位来说,“三期”女职工相对不太容易管理,用工成本相对较高,但是不是只要是在“三期”之内,就不能解除劳动合同呢?
当然不是。
《劳动合同法》限制了不能依据第四十条(非过失性解除)、第四十一条(经济性裁员)与“三期”女职工解除劳动合同,但并未限制依据第三十九条(过失性解除)解除劳动合同。
《劳动合同法》第三十九条规定的是用人单位过失性解除劳动合同的情形,如果“三期”女职工符合以下情形,用人单位仍然可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)符合劳动合同无效或部分无效的情形的;
(六)被依法追究刑事责任的。
当然,要使用《劳动合同法》第三十九条解除劳动合同,对用人单位的举证要求比较高,用人单位要做好平时规章制度的建设,注意收集证据,最终做到合法解除劳动合同。
八、离职后发现怀孕,双方达成的解除或终止劳动合同的协议是否有效?
《劳动合同法》第二十六条第一款规定:“下列劳动合同无效或者部分无效:
(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(三)违反法律、行政法规强制性规定的。”
劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议,其过程包括订立、履行、变更、解除和终止。劳动者与用人单位就劳动合同的解除或终止达成一致,签订相关协议,其是否有效同样要依据第二十六条的规定进行判断。
离职后发现怀孕,双方签订的协议如果没有第二十六条规定的情形,双方签订的协议就是有效的。
13楼 Malcolm39202
学习了,女职工要求保胎,医疗期满后还是不能来上班的工资可以继续按病假工资发放,或按事假来处理?这个是公司福利决定的吧?若不是法定要求一般都会选择按事假来处理。
大卡
@Malcolm39202:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~
12楼 梦回千年
我一直有个疑问。这个“被证明不符合录用条件”该怎么理解?如果因为怀孕,精力比较弱,不能胜任工作算不算不符合录用条件?
11楼 浪漫云飞
保胎可以按病假或事假处理?那单位肯定按事假了
10楼 KXZ123456
老师,这个“用人单位上年度职工月平均工资计发”,这里的职工是怀孕的员工个人还是指单位的全体员工?
9楼 三毛还是
行文流畅,一目了然。文字枯燥,但学习起来很生动形象,可以让人联想到工作场景。给老师点赞。
7楼 厭世沈淪
怀孕的员工如果犯了错,很不好处理。
6楼 1487426544
“三期”员工国家和单位都应该爱护,但“三期”不是尚方宝剑。
大卡
@1487426544:@mmm123:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~
5楼 大卡
汪正楼老师——
本篇文章来自汪正楼老师的分享。大家可以点击老师头像订阅,也可以在评论区留言和老师多多交流哦~
4楼 善待自己sdf
老师,医疗期的薪资发放标准是什么呢
3楼 爱吃的妹子
打卡学习了
2楼 开疆扩土丶丶
生育津贴按照职工上年度在单位的平均月工资计发,但实际上发放标准是当地的最低社保缴费基数,因为企业给员工缴纳社保并非按照员工的收入来确定基数,而是统一采用最低基数,这也就导致员工在享受津贴时也是按照这个标准。
大卡
@开疆扩土丶丶:@mmm123:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~
1楼 小肥狼同学
打卡学习