提供劳动不等于建立劳动关系

作者白永亮律师更新于：2018-12-17 14:23 14310

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8月3日，受《中国劳动保障报》编辑约稿，就劳动关系的实质进行了探讨，并在报纸上进行了全文刊登，觉得文章还有一点价值，因此，在重新编辑的基础上予以转载，以期对大家有所帮助。

近几年，在司法实务中，存在一定程度上劳动关系泛化的问题，例如，在地方司法实践或司法解释中出现的短期劳动被认定为劳动关系，特定偶发事宜的劳动被认定为劳动关系，合伙人或高管的劳动被认定为劳动关系，学生的劳动被认定为劳动关系等。

劳动关系泛化的缘由在于劳动关系判定标准的法律缺位，目前，主要按照2005年原劳社部发（2005）12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》中确定的“三要素”标准，对劳动关系进行认定，分别是：主体资格符合、存在管理与被管理的有报酬劳动、提供的劳动是用人单位的业务组成部门。

从三要素的认定标准来看，劳动者主体资格的认定主要是年龄与行为能力，年龄符合16周岁以上，有独立行为能力；在主体资格符合的情况下，劳动者在用人单位提供劳动的，管理与被管理之从属性关系，劳动是用人单位的业务组成部门很容易被所谓的表现“证据”而佐证，例如：证件、管理文件确认、表格填写、公司经营范围等。因此，劳动关系的泛华并非“空穴来风”。

本文想从“劳动”与“劳动关系”的本质，以学生实习为视角来进行劳动关系认定的话题探讨。

学生实习是一种普遍的社会现象，学生实习可以是本科院校生、中专职业类院校生，还可以是高中生。学生到用人单位去实习，必然是以提供劳动的方式来体现。那么，提供了劳动是否等于与用人单位形成了劳动关系呢？笔者认为两者并非等同。缘由如下：

- I -

劳动关系建立之目的是“就业”

不以就业为目的的劳动，不应当简单的认定为劳动关系。例如，到社区或敬老院做义工，提供劳动；例如，为当地的赛事做志愿者，提供劳动。在提供劳动的过程中，必然有从属性的管理，也会有适当的报酬，也符合主体的资格，但，提供劳动的目的，不是就业，而在于生活的体验或履历的积累。

同时，例如，学生到世界500强企业去实习，实习的目的不是为了在该企业就业，而是为了获得在该企业实习的履历，进而为将来的就业增加“砝码”。因此，实习期间提供劳动，不是为了就业，不应当认定为劳动关系。

- II -

劳动关系建立之实质是“谋生”

劳动者劳动的目的是为了自我价值的实现，但是，劳动的实质是“谋生”，是以劳动作为自己的收入来源，作为自己的生活来源。那么，提供劳动的目的不是为“谋生”，而是为体验或获得一定的收入来源，则不能简单的认定为劳动关系。因此，学生实习，是否是为了“谋生”，还是一种体验，学生阶段是读书，而不是谋生，因此，学生实习阶段也不应当是谋生阶段，也应当是学习阶段。

- III -

劳动关系建立之前提是“稳定”

劳动关系建立的前提是提供稳定的劳动，定期的劳动，因此，劳动的稳定性与连续性应当作为劳动关系认定的前提。偶然性的、事件性的、短期性的劳动提供，均不适合认定为劳动关系。

例如：学生实习做促销活动，促销结束，实习结束；例如：学生实习，承包经营某企业的策划或文书类工作，按事件确定收入或合作方式；例如：安排学生寒暑假到企业提供1-2个月的劳动。上述的劳动，均不具备稳定性，在稳定性不具备的情形下，简单的劳动或偶发性的劳动被认定为劳动关系，有失偏颇。

- IV -

劳动关系建立之重心是“职业”

劳动关系的目的是就业，重心是职业发展，因此，基于劳动关系的劳动，除了是谋生的手段之外，还是职业提升、职业锻炼的方式，通过在某一职业领域固定的职业锻炼、提升，进而提高熟练度和职业深度，进而获得更高的收入，脱离了职业的劳动，也不尽然是劳动关系。因此，学生实习的重心与学习的专业或未来的职业没有必然的联系，也不能简单等同于劳动关系。

综上，提供劳动不等于建立劳动关系，劳动关系之内涵比其认定的三要素标准要负责的多。学生实习的本质是一种生活体验、零花钱的适当赚取、大企业实习履历的背书、专业技能的某种运用等，从学生实习本质的角度看，没有就业目的、没有谋生想法，不是稳定劳动提供，也与未来职业关联不大，因此，学生实习提供劳动，不应当属于建立劳动关系。

当然，不能否认，部分职业技术院校，脱离学生专业或技能，强制安排学生到企业进行长期的所谓“实习”，这应当属于是教育监管部门对职业技术院校监管的问题，而不应当以劳动关系的认定作为解决问题的方式。

目前，有地方司法解释或判例，简单的以学生利用业余时间实习，认定为实习；学生在寒暑假或学校安排的长期实习，按照用人单位雇员的工作方式进行实习，认定为劳动关系，并要求执行劳动标准，有失偏颇。教育监管的事情，就是监管的事情，劳动关系的认定与建立是严肃的事情，不应泛化。

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