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用工100条|第74条【规章制度(2)】

作者 汪正楼律师 2021-12-17 17:48 28292
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摘要:如何制定合法有效的规章制度(上) 制定合法有效的规章制度总结为“三个合法”,即主体合法、内容合法、程序合法。

劳动用工处处存在法律风险,笔者根据法律法规与实务经验,为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》,从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面,全方位解析用工风险,提出防范建议。

 

第74条【规章制度(2)】


二、如何制定合法有效的规章制度(上)


通过上面一条我们得知,如果没有合法有效的规章制度,劳动用工管理将处于“裸奔”状态
那么,如何制定合法有效的规章制度?如何消除这种“裸奔”状态呢?
我们来看看法律对于制定规章制度有什么具体要求。
《劳动合同法》第四条规定:“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。”
根据此规定,我们可以将制定合法有效的规章制度总结为“三个合法”,即主体合法、内容合法、程序合法


1、主体合法
从以上第四条的条文可以看出,与制定规章制度有关的主体有四方:用人单位、劳动者、职工代表、工会。
(1)用人单位
用人单位是劳动关系中的一方,是劳动用工中的管理方,具有依法建立和完善规章制度的义务。规章制度由用人单位进行制定,用人单位是制定规章制度的组织方与主导方。
(2)劳动者
劳动者是劳动关系中的另一方,是劳动用工中的被管理方,其权利受法律保护,规章制度是法律保护的延伸,制定规章制度自然需要劳动者的积极参与。
(3)职工代表
职工大会或职工代表大会是职工行使***管理权力的机构,是企业***管理的基本形式。
《劳动合同法》第四条规定的对规章制度草案提出方案和意见,最终文本的确定,涉及的主体为职工代表大会或全体职工。人数较少的用人单位表现形式为职工大会,人数较多的用人单位表现形式为职工代表大会。
职工大会的参与人为全体职工,也即是全体劳动者,其实可以归为以上所述的劳动者主体。
职工代表大会就涉及到职工代表如何产生的问题。
《企业工会工作条例》第三十三条规定:“职工代表大会的代表经职工***选举产生。职工代表大会中的一线职工代表一般不少于职工代表总数的百分之五十。女职工、少数民族职工代表应占相应比例。”
《企业***管理规定》对于职工代表如何产生有相应规定,各地方为了落实企业***管理对于职工代表如何产生有详细规定。
以笔者所在的江苏省为例,《江苏省企业***管理条例》第九条规定:“职工代表大会的代表名额,按照下列规定确定:
(一)职工不足一百人的企业召开职工代表大会的,代表名额不得少于三十名;
(二)职工一百人以上一千人以下的企业,代表名额以四十名为基数,职工每超过一百人,代表名额增加七名;
(三)职工一千人以上五千人以下的企业,代表名额以一百名为基数,职工每超过一千人,代表名额增加二十五名;
(四)职工超过五千人的企业,代表名额不得少于二百名。
在职工代表大会届期内,职工人数有明显变化的,代表名额应当按照前款规定作出调整,并由企业工会报上一级工会备案。职工代表大会代表中,企业董事会成员、执行董事、中高级管理人员不得超过代表总名额的百分之二十。女代表比例应当与女职工人数所占比例相适应。”
具体的规定请查找各地的企业***管理的规定。
司法实务中,对于职工大会和职工代表大会的审查一般比较宽松,并不会严格按照以上规定来审查职工代表的结构比例、产生方法、选举方式等具体的流程。
法院之所以不进行实质性的审查,一是因为以上规定并不是法律或行政法律,其规定法院在审判案件中只是作为参考,并不会作为直接判决的依据,尤其是对于判定是否有效的问题上,更多的还是要适用法律或行政法规;二是涉及司法对用人单位用工自主权的司法审查边界问题,一般情况下法院并不会对用人单位内部事务的合法性进行审查。
所以,在职工代表的产生上即便在程序上有些瑕疵,法院一般也不会判定职工代表的产生无效,进而来判定规章制度的无效
(4)工会
规章制度方案的最终确定涉及到的主体为工会或职工代表。
《工会法》第十条第一款规定:“企业、事业单位、机关有会员二十五人以上的,应当建立基层工会委员会;不足二十五人的,可以单独建立基层工会委员会,也可以由两个以上单位的会员联合建立基层工会委员会,也可以选举组织员一人,组织会员开展活动。女职工人数较多的,可以建立工会女职工委员会,在同级工会领导下开展工作;女职工人数较少的,可以在工会委员会中设女职工委员。”
建立工会是法律规定的要求,不仅在制定规章制度时需要工会的参与,在用人单位单方面与劳动者解除劳动合同时也需要履行工会程序


以上介绍的是制定规章制度主体方面的问题,下面一条我们将介绍规章制度内容和程序方面的问题。

梦回三国

13楼 梦回三国

劳动法的功能主要就是能确保劳动者的合法权益,实现分配的正义,维系市场的有效运行。

2021-12-24 17:33:19 回复 赞(0)

大卡

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2021-12-24 18:50:06回复
不知所措

12楼 不知所措

主体合法、内容合法、程序合法。制定合法有效的规章制度的准则,学习了~

2021-12-24 17:32:45 回复 赞(0)

大卡

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2021-12-24 18:50:14回复
陈伟杰

11楼 陈伟杰

打卡

2021-12-24 17:32:01 回复 赞(0)
回归自我

10楼 回归自我

所谓“无规矩不成方圆”,如果没有制度,用工管理就会是一团糟的情况。

2021-12-24 17:31:27 回复 赞(0)

大卡

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2021-12-24 18:50:21回复
你是王者荣耀吗

9楼 你是王者荣耀吗

制度的建立一定是基于合法合规的基础之上。

2021-12-24 17:30:35 回复 赞(0)

大卡

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2021-12-24 18:50:27回复
S_1341618710

8楼 S_1341618710

我们公司貌似没有工会....

2021-12-24 17:29:53 回复 赞(0)
Malcolm39202

7楼 Malcolm39202

学习打卡,制定合法有效的规章制度总结为“三个合法”,即主体合法、内容合法、程序合法。与制定规章制度有关的主体有四方:用人单位、劳动者、职工代表、工会。老师分享的主体合法是一定要包括这四个方面吗?若有工会和职工代表(职工代表占员工总人数比例的3%以上),但规章制度没有通过职工大会或职工代表大会,算不合法吗?

2021-12-24 16:04:50 回复 赞(0)

大卡

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2021-12-24 18:50:36回复
猫儿夭夭

6楼 猫儿夭夭

规章的发布要遵守三个合法,但老板并不关心,解释不清楚。

2021-12-24 10:32:09 回复 赞(0)
为了明天

5楼 为了明天

老师,工会主席可以由老板或HRD兼任吗?这个合规吗?

2021-12-24 10:06:23 回复 赞(0)
旭旭明眸善睐

4楼 旭旭明眸善睐

我们公司没有工会,怎么办?一定要成立工会吗?

2021-12-24 09:41:07 回复 赞(0)
書陌陌

3楼 書陌陌

美国制造业为什么回到中国来,就是他们工会太强大了。

2021-12-24 09:20:46 回复 赞(0)
大卡

2楼 大卡

汪正楼老师——
本篇文章来自汪正楼老师的分享。大家可以点击老师头像订阅,也可以在评论区留言和老师多多交流哦~

2021-12-24 09:12:15 回复 赞(0)
一叶芷

1楼 一叶芷

作为HR,离职管理是非常重要和必要的,为员工避免离职之后的仲裁、诉讼,所以一定要把好这一关。离职手续要严格按照公司流程办理,每一步交接都要有书面的交接签字,交接完毕,书面交接流程要在人力资源部备案一份,这样才能确保管理好离职流程,确保企业的根本利益不受侵损。

2021-12-24 07:53:53 回复 赞(0)

大卡

@一叶芷:您的评论写得非常好,希望您以后能发表更多精彩的评论~看到这里啦,那就动动手指给老师点个赞吧~如果想第一时间收到老师动态,就点个关注吧~您的认可是老师创作的最大动力!

2021-12-24 18:50:47回复

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江苏千树律师事务所律师,坐标南京,用工筹划、劳动维权。【微信公众号:劳动法江湖】,13913302846。
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