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以不上班进行对抗是好办法吗?

作者 汪正楼律师 2021-05-14 12:17 33216
王经理是我公司综合部经理,最近由于绩效太差,老板一怒之下单方面决定对其降级降薪,王经理不服,协商无果后从当日起未再到公司上班。老板了解这一情况后,认为王经理已经严重违反公司规章制度,要求人事部门与其解除劳动合同。请问各位HR,这种情况HR应如何处理比较好?
王经理是我公司综合部经理,最近由于绩效太差,老板一怒之下单方面决定对其降级降薪,王经理不服,协商无果后从当日起未再到公司上班。老板了解这一情况后,认为王经理已经严重违反公司规章制度,要求人事部门与其解除劳动合同。请问各位HR,这种情况HR应如何处理比较好?
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实务中,当用人单位对员工的岗位、薪资等进行调整时,有些员工不认可用人单位的调整,于是以不上班进行对抗,这样的做法存在很大的风险。
员工认为用人单位调整不合法时,可以通过合法途径维权。如果以不上班进行对抗,搞不好会被用人单位解除劳动合同,并且没有任何补偿赔偿。
那么,员工和用人单位怎样做才是最佳选择呢?汪律师结合案例给大家作出分析。
【案例来源】
南京市中级人民法院(2020)苏01民终9080号民事判决书
【案情简介】
2012年3月1日,张某于入职某公司,岗位为仓库管理员。公司《考勤与假期管理》规定中规定“不服从工作调动,经教育仍不到岗工作的以旷工论处”,旷工达到一定条件,公司可予解除劳动合同。
2019年9月19日至9月30日,公司通过电子邮件等形式传达通知,将张某由二号三号仓库调整至一号仓库,仓库均在厂区内。
2019年10月21日,10月28日,11月9日,公司三次向张某发送《返岗通知书》。张某接到以上通知后,均未按通知要求前去上班。
2019年12月17日,工会同意公司与张某解除劳动合同。
2019年12月18日,公司以张某因严重违反用人单位的规章制度,决定与张某解除劳动合同关系。
张某认为公司系违法解除劳动合同,要求公司支付赔偿金。
【法院认为】
因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算员工工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。
本案中,公司以张某存在严重违反规章制度的行为,与其解除劳动合同,应当承担相应的举证责任。
首先,关于规章制度的合法性。
公司一审提交了包括张某在内的员工代表签名的《考勤与假期管理》及《员工奖惩条例》,能够证明上述规章制度依法制定并已告知员工,能够作为其解除劳动合同的规章制度依据。
其次,关于公司调整工作岗位的行为是否合法。
本院认为,公司对张某进行调整,虽导致张某的工作时间及工作内容发生变化,但均未超出双方在劳动合同中对工作岗位及工作时间的约定,且该调整未导致张某的工作强度及薪酬待遇发生明显不利影响,属于用人单位合理行使用工权的范围。
第三,关于张某是否构成旷工。
因公司自2019年9月27日已通知张某调整工作岗位,张某拒绝到岗的行为已经构成旷工,后公司又多次通知其上岗培训后,仍不参加培训,符合公司《考勤与假期管理》及《员工奖惩手册》规定的“不服从工作调动,经教育仍不到岗工作的”情形,应当认定为旷工。
据此,公司提交的证据能够证明张某存在严重违反规章制度的行为,公司在通知工会后,与张某解除劳动合同,具有事实和法律依据,系合法解除,无需支付赔偿金。
【分析】
一、员工不服从调整,用人单位怎么做?
劳动合同履行过程中,用人单位常会对劳动合同的履行内容作出一定的调整。当调整与员工的利益相冲突时,员工可能会不同意,并且要求按原来的内容履行劳动合同。此时,用人单位要注意调整的合法性。
比如,员工绩效太差,要对其降级降薪。正确的处理路径应当是不能胜任工作,即按照《劳动合同法》第四十条第三项的规定,员工不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的,用人单位选择支付经济补偿解除劳动合同。
此时,按这个流程进行操作:
1、合法有效的规章制度对于不能任何工作做出了明确界定;
2、依据规章制度对员工进行绩效考核;
3、考核为不合格,对员工进行培训或调整工作岗位;
4、培训或调整后绩效考核仍不合格的,征求工会意见,解除劳动合同,支付经济补偿。
在每一个步奏当中,如果员工不配合的,在合法有效的规章制度中,要将不配合的行为界定为是违纪行为,达到多少次的构成严重违纪;直接不上班的,界定为无故旷工,达到一定的天数,构成严重违纪,最终以《劳动合同法》第三十九条严重违反用人单位的规章制度解除劳动合同。
此时,按这个流程进行操作:
1、合法有效的规章制度对于严重违纪的情形作出了明确界定;
2、有相应的证据证明违纪事实,比如员工不来上班,要向员工发放《返岗通知书》等;
3、在解除之前征求工会意见。
4、做出解除决定,向员工发解除通知。
二、对于用人单位的调整,员工应该怎么做?
针对用人单位的调整行为,员工要针对不同的情形,进行不同的操作,切不可以不上班进行对抗。
如果用人单位的调整符合法律规定,此时员工应当服从。
如果用人单位的调解不符合法律规定,滥用用工自主权,比如,用人单位无任何理由的调整工作岗位,此时员工应当按这个流程进行操作:
1、对于调岗立即提出异议,并且要有证据证明提出过异议;
2、不要到新岗位工作,因为到新岗位工作超过一个月将视为同意;
3、仍在原岗位工作,如果单位强行调整,以不提供劳动条件为由提出解除劳动合同,并要求经济补偿。
再比如,单位无故降薪,员工应当按这个流程进行操作:
1、对于降薪立即提出异议,并且要有证据证明提出过异议;
2、等降薪事实发生后,要求单位解释降薪的理由;
3、如果降薪理由合法,应当服从;
4、如果降薪理由不合法,以未足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同,并要求经济补偿。
总之,员工以不上班对抗单位的调整是最差的方法,用人单位对员工作出调整时也不可随意而为,要完善规章制度,做到合法调整,合法解除。

锋雨

23楼 锋雨

拿着录音笔去家里搜集证据感觉画蛇添足了。

2021-05-19 01:16:36 回复 赞(0)
cfbuyinb

22楼 cfbuyinb

针对用人单位的调整行为,员工要针对不同的情形,进行不同的操作,切不可以不上班进行对抗。说的非常有道理

2021-05-18 15:06:13 回复 赞(0)

大卡

@cfbuyinb:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:05回复
佳芸

21楼 佳芸

王经理应对于降薪立即提出异议,并且要有证据证明

2021-05-18 15:04:50 回复 赞(0)
lisaguowl

20楼 lisaguowl

听君一席话,省我十本书!

2021-05-18 15:03:57 回复 赞(0)
筱筱585

19楼 筱筱585

员工绩效太差,要对其降级降薪。正确的处理路径应当是不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的,用人单位选择支付经济补偿解除劳动合同。这是正确的方式

2021-05-18 15:02:48 回复 赞(0)

大卡

@筱筱585:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:11回复
S_1341567982

18楼 S_1341567982

合法有效的规章制度对于严重违纪的情形作出了明确界定,有相应的证据证明违纪事实,比如员工不来上班,要向员工发放《返岗通知书》等,在解除之前征求工会意见,做出解除决定,向员工发解除通知,课代表总结一下!!

2021-05-18 15:01:57 回复 赞(0)

大卡

@S_1341567982:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:14回复
bluetree

17楼 bluetree

谢谢老师分享

2021-05-18 15:00:52 回复 赞(0)
朱颜落雪

16楼 朱颜落雪

打卡

2021-05-18 14:59:52 回复 赞(0)
大河马520

15楼 大河马520

学习

2021-05-18 14:58:27 回复 赞(0)
zoudbnu

14楼 zoudbnu

合法途径维权,不要冲动做事

2021-05-18 14:57:00 回复 赞(0)
werbubg

13楼 werbubg

王经理旷工已成既定事实了,作为hr来说的话就是要去咨询老板是否还继续用人,然后做出相应的调整

2021-05-18 14:56:07 回复 赞(0)

大卡

@werbubg:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:22回复
开疆扩土丶丶

12楼 开疆扩土丶丶

每篇汪律师的文章都是精品,都够我细细品味其中的细节与巧妙。实属感谢。

2021-05-18 14:33:06 回复 赞(1)
笨笨2011

11楼 笨笨2011

比其他专家分析得更靠谱!

2021-05-18 11:15:32 回复 赞(1)
小贝贝哟

10楼 小贝贝哟

可以依据规章制度对员工进行绩效考核

2021-05-18 10:22:58 回复 赞(0)
亦忆

9楼 亦忆

作为HR我认为应该主动找到该名员工,提醒他已经在违反制度了,并列出条款给予告知,避免员工领导怪责

2021-05-18 10:21:31 回复 赞(0)

大卡

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2021-05-18 17:24:31回复
florazly

8楼 florazly

感谢老师分享

2021-05-18 10:20:32 回复 赞(0)
潇客

7楼 潇客

打卡

2021-05-18 10:19:09 回复 赞(0)
冷冷儿

6楼 冷冷儿

事实证明,每个打工人到公司第一步都应该把劳动合同全部都精细的看一遍,避免遇到这种状况

2021-05-18 10:17:33 回复 赞(0)

大卡

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2021-05-18 17:24:37回复
梦回千年

5楼 梦回千年

用不上班来对抗调薪是一种不太理智的行为,毕竟这会成为公司直接辞退的理由,更得不偿失

2021-05-18 10:16:22 回复 赞(0)

大卡

@梦回千年:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:41回复
招聘200名普工

4楼 招聘200名普工

培训或调整后绩效考核仍不合格的,征求工会意见,解除劳动合同,支付经济补偿。这个非常合理

2021-05-18 10:14:57 回复 赞(0)

大卡

@招聘200名普工:您的评论写得非常好,希望您多多发表自己的观点,如果喜欢老师的教学文章的话,可以给老师点点关注,打个豆子,奖励一下老师哦~~

2021-05-18 17:24:45回复

共23条12下一页

关于作者
江苏千树律师事务所律师,坐标南京,用工筹划、劳动维权。【微信公众号:劳动法江湖】,13913302846。
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