用工100条｜第44条【休息休假（1）】

作者汪正楼律师 2021-04-19 18:19 43346

内容来自 2021-04-23 打卡话题观看本期直播

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劳动用工处处存在法律风险，笔者根据法律法规与实务经验，为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》，从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面，全方位解析用工风险，提出防范建议。

为了能使能多的小伙伴看到笔者的文章，《劳动用工法律风险管理100条》系列将由原来的专家专栏改到牛人打卡中发布。

第44条【休息休假（1）】

劳动者有劳动权，也有休息权。休息就涉及到各种假期，除了一般的休息日和法定节假日，还有年休假、病假、婚假、丧假、产假、哺乳假、护理假等。
与休息日和法定节假日相关的问题我们放在劳动报酬加班费当中讨论，先介绍年休假。
一、年休假
年休假是指劳动者连续工作一年以上所享受的带薪休假。
1、什么样的人可以享受年休假？
《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。”
这里要注意的是“连续工作满1年以上”，既包括职工在同一用人单位连续工作1年以上的情形，也包括在不同用人单位连续工作满1年以上的情形，但一定要是连续工作，如果期间有中断，将要重新计算。
2、年休假天数如何确定？法定节假日、休息日计入年休假吗？
职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
这里的工作年限以累计工作年限进行计算，也就是在计算时不仅要计算在本单位的工作年限，也要计算在其他单位的工作年限。在实务操作中，我们一般建议在其他单位的工作年限由劳动者提供证据证明，比如社保记录等。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
3、新入职或离职员工年休假如何计算？
职工新进用人单位且符合休年假休假条件的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
具体折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
具体折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
4、什么情形下不享受当年或下一年度的年休假？
职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：
（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；
（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；
（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；
（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；
（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。
职工已享受当年的年休假，年度内又出现第（二）、（三）、（四）、（五）项规定情形之一的，不享受下一年度的年休假。
5、年休假如何安排及报酬如何发放？
用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。
用人单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排，但应征得职工本人同意。
用人单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，这里的300%包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，也就是说在正常发放工资的情况下，用人单位再支付200%的工资即可，在计算时以月计薪天数21.75天进行折算，计算基数不包含加班工资。
如果用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
6、自愿放弃年休假及工资的承诺有效吗？
享受年休假是员工的权利，权利可以行使，也可以放弃。
选择何种方式处分年休假，由劳动者和用人单位自愿协商决定。
所以，劳动者承诺自愿放弃年休假及工资的，应当理解为是其本人真实意思表示，只要没有《劳动合同法》第二十六条规定的劳动合同无效情形的，应当认定有效。
7、劳动派遣员工享受年休假吗？
劳务派遣单位的职工符合休年休假条件的，享受年休假。
被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。