有理有据才能合法解除

作者王泽强更新于：2016-04-16 16:28 23315

内容来自 2016-04-19 打卡话题

　　我们公司有一名员工一直在兼职做其他工作，经常能听到他接打电话，或者中午外出办事。因为和领导私交不错，而且并没有影响本职工作，所以领导对他兼职的事情一直是持默许的态度。
　　后来因公司人员布局有调整，原来的领导调到其他部门任职，新领导上任后，这名员工在工作中不配合新领导的工作，而且顶撞上司。现在公司要裁员，这名员工被考虑在裁员的范围内。领导指示，裁他不做任何补偿。我的经验尚浅，不知道该如何妥善处理。
　　请教各位牛人，员工在外兼职是否可以作为裁员并不予以赔偿的依据呢？对于在工作中有兼职行为的员工，该如何处理比较好？

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目前，我国有关法律法规方面对于所谓的“兼职”没有明确的定义，所以从法律解释的角度很难定义其行为是否合法或违法。在业内，对于劳动者是否能兼职，存在着两种观点：

反方观点：兼职的劳动者有损劳动者及第一家用人单位的权益。

兼职人员往往存在双重或多重的劳动关系，而我国劳动方面的法律法规更多保护的是劳动者与第一家用人单位建立劳动关系，从社保的角度解读，只有第一家用人单位为劳动者缴纳社保，重复参保是不允许的，一旦劳动者在兼职工作中发生工伤，在工伤认定上是很难去认定的。更严重的的是，兼职往往会造成竞业限制原则、商业秘密、产权保护得不到有效维护。

正方观点：兼职属于劳动关系，是社会劳动关系的有益补充。

《劳动合同法》第三十九条第二款第四项已经明确规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。这意味着，阻碍劳动者兼职的障碍是用人单位不允许及对完成本单位工作任务造成影响，如果劳动者兼职工作的存在，第一家用人单位不反对反而支持，且不影响完成本单位的工作任务，那么劳动者兼职行为不失为是社会劳动关系的有益补充。

劳动者兼职受限于两个方面：

一是忠实履行本单位的工作职责，维护用人单位的合法权益。

作为劳动者，最基本应尽的劳动义务就是必须根据劳动合同及相关法律法规的规定，为用人单位提供劳动义务，忠实履行本单位的工作职责，维护用人单位的合法权益，身为企业员工，就应该对所在企业负责。

二是我国法律法规对兼职明令禁止的规定。

我国《国家公务员法》、《公司法》禁止国家公务员进行兼职；禁止担任公司、企业的董事、经理等高级经理人员兼任同类企业的职务等。同样，用人单位也可以结合本公司的实际，在公司规章制度上明令禁止公司员工在外兼职其他工作。

至于劳动者兼职，用人单位是否以此为由解答劳动合同，可从三个层面加以运用:

首先，用人单位在规章制度中明确规定公司员工禁止在外兼职工作，并把员工兼职行为纳入严重违反公司规章制度的范畴，并向员工公示，员工也知晓，那么一旦员工出现兼职行为，用人单位就可以解除劳动合同，并可以不支付经济补偿金。

其次，用人单位没有在规章制度中明确规定员工兼职的，但依据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定，劳动者的兼职行为对本职工作造成了影响或对用人单位利益造成损失的，用人单位可以解除劳动合同，但前提是用人单位需要承担举证责任，如果举证不利的要承担相应的后果。

第三，虽然劳动者的兼职行为没有对本职工作造成影响，公司也没有在规章制度中明确规定员工禁止在外兼职工作，但用人单位如果有证据证明曾对劳动者指出过不得兼职，劳动者知晓后仍不改正的，用人单位也可以解除劳动合同。前提条件是用人单位曾“指出”过的证据，否则以此解除劳动合同会承担不利的后果。

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